随着工程公司业务的不断拓展，以小比例参股、成立项目公司等形式带动市场营销的商业模式将日趋纯熟。然而，我们成立的项目公司多数是依据我国现行《公司法》等法律法规而设立的“有限责任公司”或“股份有限公司”，那么，在设立的过程中，我们应该从何处着眼保护我们的权益呢？
    我以为，除了“投资协议”或“发起协议”之外，公司的章程是重中之重。章程就是公司的基本运作规则，是公司的自治规章。从法理上讲，股东在加入公司时，即明示或默示地承诺接受公司章程的约束，公司运作的其他规章制度皆出自于此，其重要性不言而喻。其中，章程中重点关注的有如下几点：
    一、股东会或股东大会
    一是何为股东会或股东大会？
    股东会或股东大会（以下简称“股东会”）是由全体股东组成的，它是公司的最高权力机构，公司的重要决策事项，包括但不限于：决定公司的经营方针与投资计划、更换董事或监事、增加或减少注册资本、对外担保或投资等。也就是说，公司的“大事”都是由股东会或股东大会决定的，公司其他机构的一切权力皆来源于“股东会或股东大会”。可是，股东会的运作规则又是如何形成？如何把控呢？
    二是股东会议事规则可否自治？
    那么，问题的焦点就来了——如果能够控制或者说牵制股东会的决策，也就相当于控制了整个公司运作的根本，若是无法做到这一点，那就相当于将自己的投资寄托于他人的人品。所以，我们应对股东会的职权与议事规则，特别是最终形成决策的规则进行审慎推敲，比如说，若我方以10%的小比例参股，其余股份掌握在其他股东手中，那么股东会议事规则中的决策规则应当力争约定为“股东会决议，须经代表91%的股权的股东表决通过，或者全体股东达成一致”或者抛弃资本多数决原则，考虑按人头计票，约定成“股东会议，须经全体股东协商一致通过”等。
    《公司法》第42条规定“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”也就是说，《公司法》只规定了一般情形，但不限制公司章程的自治，且以股东之间的意思自治优先于一般情形。这样，对于股东会议事规则中的决策规则，我们可以此为据，充分运用我们的智慧，可以形式多样地拟定决策规则，以确保我们的权益得到可靠保障。
    二、董事会
    一是何为董事会？
    依据我国《公司法》，董事会是由董事组成的、就公司经营的一般事项作出意思决定的公司必备、常设的合议制业务执行机构。也就是说，董事会是股东会的执行机构，同时有权对公司经营的一般事项作出决策，包括但不限于：执行股东会决议、制定年度财务预算方案与决算方案、决定公司内部管理机构的设置、决定聘任或解聘公司经理等。由此不难看出，董事会的常设性决定了其对公司日常运作的深刻影响，在股东会“抓大放小”的格局中，董事会的运作水平将对公司的兴衰起到举足轻重的作用。如若没有制衡机制，任由内部人控制，那样的后果也将不堪设想，适当地制衡未必是坏事。
    二是董事会议事规则可否自治呢？
    《公司法》第48条规定“董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。”由此可以看出，董事会的议事规则没有股东会的议事规则自治空间大，但在《公司法》规定之外，只要不与其相冲突的自治规则，完全可以自由约定。然而，《公司法》第111条规定“董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。”既然《公司法》对此已经有明确规定，是否在董事会的决策规则上，章程的自治余地可以忽略。恰恰相反，我们只要不与该项规定相冲突，保证我们的约定“过半数”即是合法有效的。例如，我方董事会成员人数较少时，完全可以将这个比例调整到2/3或者更高，再或者约定一些特别事项表决比例，这样才能真正对董事会的关键运作产生影响，更好地维护我们正常的权益。
    三、其他事项
    章程写到最后，总要出现兜底条款，这些兜底条款往往容易添加进去一些重要信息。如果能够充分利用这个盲区，其效果往往是化腐朽为神奇，例如成立公司之初，股东之间往往会有一个“投资协议”或“合作协议”等，这些多数都是公司成立的初衷，而这些协议中很多条款是无法直接写入章程的，有些是因为所表述的内容与章程格格不入，有些是由于个别工商局的“另类要求”所致，这都不足以成为阻挡股东投资的障碍。充分利用章程的自治性，将章程与投资协议的勾稽关系通过章程最后一章的“其他事项”予以简单描述即可，例如，可以出现这样的约定“当本章程与投资协议不一致的地方或相冲突的地方，以投资协议为准”等。若有这样类似的约定，股东的投资意图将能更好、更充分地得到落实。
    诚然，上述三项是公司章程中的要点，但绝对不是仅有的要点。之所以重点提示、强调，是因为在我们日常的工作交流、互动过程中，我们的个别同志对这些地方不够重视，甚至根本就没有意识到章程的重要性，一味地要求快速推进，却因为“走得太快，而忘记了我们为什么而出发”。
    在我们公司发展的历史上，就曾经观察到类似的情景：我们的合作伙伴，因为没有重视当时成立的项目公司的章程，而在章程拟定过程中一味让步，对股东会的表决规则都敢于轻视，最终放大了小股东的权益，导致大股东（堂堂中字头核电央企）处处受制于小股东，自己投入的大量成本至今未收回，大股东主要领导因此事受到影响。
    别人的教训，对我们是警示，但也是一种启发。（责任编辑/刘炳华）